1號(hào)店、俏江南等敗局啟示錄：創(chuàng)始人因何痛失公司控制權(quán)

案例分析

1號(hào)店

2010年5月，于剛在金融危機(jī)之后的資金困境中從平安融資8000萬(wàn)元，讓出了1號(hào)店80%股權(quán)，控制權(quán)就此旁落。平安整合1號(hào)店并不順利，于是逐步將1號(hào)店控股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了沃爾瑪。經(jīng)過(guò)多次于剛離職的傳聞后， 1號(hào)店在7月14日晚間正式確認(rèn)創(chuàng)始人于剛和劉峻嶺離職。隨后，于剛和劉峻嶺發(fā)布內(nèi)部郵件，向1號(hào)店員工宣布，決定離開(kāi)1號(hào)店去追求新的夢(mèng)想。

真功夫與海底撈

真功夫的蔡達(dá)標(biāo)和潘宇海各占50%，引入PE以后，是47%對(duì)47%;這種股權(quán)分布被認(rèn)作一枚定時(shí)炸彈，為真功夫內(nèi)部股權(quán)糾紛埋下了隱患;

海底撈早期時(shí)張勇夫婦和施永宏夫婦各持50%股權(quán)，海底撈經(jīng)過(guò)十余年飛速發(fā)展后，張勇從先后離開(kāi)公司管理崗位的施永宏夫婦手中購(gòu)買了18%的股權(quán)，張勇夫婦成了海底撈68%(超過(guò)三分之二)的絕對(duì)控股股東;

雷士照明

賽富基金幾次投資雷士照明后，2008年總持股比例達(dá)到了30.73%，超過(guò)持股29.33%的創(chuàng)始人吳長(zhǎng)江，成為公司第一大股東，為日后轟動(dòng)的公司控制權(quán)爭(zhēng)奪埋下伏筆。

2、股票權(quán)與股權(quán)的分離

創(chuàng)始人需要知道的另一個(gè)法律知識(shí)是股權(quán)與投票權(quán)是可以分離的。現(xiàn)實(shí)情況中，隨著公司的不斷融資壯大，創(chuàng)始人股權(quán)將被不斷稀釋，很難一直保持公司的絕對(duì)控股權(quán)。為了繼續(xù)維持公司的控制權(quán)，可以將其他部分股東股權(quán)中的投票權(quán)分離出來(lái)，交給創(chuàng)始股東行使。

投票權(quán)從其他股東的股權(quán)中分離出來(lái)，主要有以下四種體現(xiàn)行使：

投票權(quán)委托;

一致行動(dòng)協(xié)議;

有限合伙持股，創(chuàng)始人(作為管理合伙人持有很少權(quán)益但)控制有限合伙持有公司的投票權(quán);

境外架構(gòu)中的“AB股計(jì)劃”(或“牛卡計(jì)劃”，或“雙股權(quán)結(jié)構(gòu)”)(dual-class structure)。

注意事項(xiàng)

融資節(jié)奏

創(chuàng)始人需要注意把握融資的節(jié)奏。企業(yè)早期融資的估值和股價(jià)比較低，隨著公司發(fā)展壯大，公司的估值和溢價(jià)越來(lái)越高，融資對(duì)創(chuàng)始人股權(quán)的稀釋效應(yīng)會(huì)有遞減的效果。但是，資本對(duì)企業(yè)擴(kuò)張的作用不言而喻，而融資市場(chǎng)瞬息萬(wàn)變，創(chuàng)始人需要仔細(xì)衡量和規(guī)劃，什么階段需要融多少資，以維持公司穩(wěn)健的資金流，同時(shí)兼顧與公司估值的合理平衡。

爭(zhēng)取盡可能多的投票權(quán)

投票權(quán)與股份份額并非一一對(duì)應(yīng)或不可分離，創(chuàng)始人可以通過(guò)上述四種方式爭(zhēng)取控制其他股東的投票權(quán)，讓渡出投票權(quán)的股東基于對(duì)創(chuàng)始股東的信任或依賴很有可能會(huì)同意這樣的讓渡安排，從而維持公司穩(wěn)定的控制權(quán)。例如，創(chuàng)始人股東通過(guò)其控制的持股平臺(tái)實(shí)體(如有限合伙)間接持股(如員工激勵(lì)或公司的小額投資人的股權(quán))，可以實(shí)現(xiàn)以小博大的控制效果，下圖就是一個(gè)典型的創(chuàng)始股東通過(guò)員工持股實(shí)體控制激勵(lì)股權(quán)的情形。

案例分析

投票權(quán)委托

“投票權(quán)委托”就是公司部分股東通過(guò)協(xié)議約定，將其投票權(quán)委托給其他特定股東(如創(chuàng)始股東)行使。根據(jù)京東的招股書(shū)，在京東發(fā)行上市前，京東有11家投資人將其投票權(quán)委托給了劉強(qiáng)東行使。劉強(qiáng)東持股20%左右卻通過(guò)老虎基金、高瓴資本、今日資本以及騰訊等投資人的投票權(quán)委托掌控了京東上市前過(guò)半數(shù)的投票權(quán)。

一致行動(dòng)協(xié)議

“一致行動(dòng)人”即通過(guò)協(xié)議約定，某些股東就特定事項(xiàng)采取一致行動(dòng)。意見(jiàn)不一致時(shí)，某些股東跟隨一致行動(dòng)人投票。比如，創(chuàng)始股東之間、創(chuàng)始股東和投資人之前就可以通過(guò)簽署一致行動(dòng)人協(xié)議加大創(chuàng)始股東的投票權(quán)權(quán)重。一致行動(dòng)協(xié)議內(nèi)容通常體現(xiàn)為一致行動(dòng)人同意在其作為公司股東期間，在行使提案權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利時(shí)做出相同的意思表示，以其中某方意見(jiàn)作為一致行動(dòng)的意見(jiàn)，以鞏固該方在公司中的控制地位。

一致行動(dòng)協(xié)議在境內(nèi)外上市公司中都很常見(jiàn)，境內(nèi)上市公司如網(wǎng)宿科技、中元華電、海蘭信都有涉及，而境外上市公司如阿里巴巴和騰訊也同樣存在，根據(jù)阿里巴巴上市招股書(shū)，馬云僅持有7.8%股權(quán)而軟銀把不低于阿里巴巴30%普通股的投票權(quán)委托給了馬云與蔡崇信行使;南非 MIH公司持有騰訊34%的股份，而馬化騰持股僅為10%，還不及MIH的三分之一，但MIH公司基于信任將投票權(quán)讓渡給騰訊管理團(tuán)隊(duì)，實(shí)現(xiàn)馬化騰的控制權(quán)。

通過(guò)有限合伙持股

有限合伙企業(yè)在中國(guó)是一種比較新的企業(yè)形式，有限合伙企業(yè)的合伙人分為普通合伙人(俗稱管理合伙人或GP)和有限合伙人(LP)。普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，承擔(dān)管理職能，而有限合伙人只是作為出資方，不參與企業(yè)管理。所以，可以讓股東不直接持有公司股權(quán)，而是把股東都放在一個(gè)有限合伙里面，讓這個(gè)有限合伙持有公司股權(quán)，這樣股東就間接持有公司股權(quán)。同時(shí)，讓創(chuàng)始人或其名下公司擔(dān)任GP，控制整個(gè)有限合伙，然后通過(guò)這個(gè)有限合伙持有和控制公司的部分股權(quán)。除創(chuàng)始人之外的其他股東，只能是有限合伙的LP，只享有經(jīng)濟(jì)收益而不參與有限合伙日常管理決策，也就不能通過(guò)有限合伙控制公司。有人專門(mén)研究發(fā)現(xiàn)，綠地集團(tuán)采用層疊的有限合伙安排，以一個(gè)注冊(cè)資本為10萬(wàn)元的公司控制約190億元資產(chǎn)的綠地集團(tuán)。

境外架構(gòu)中的“AB股計(jì)劃”境外的雙股權(quán)結(jié)構(gòu)

如果公司使用境外架構(gòu)，還可以用“AB股計(jì)劃”(或“牛卡計(jì)劃”，或“雙股權(quán)結(jié)構(gòu)”)(dual-class structure)，實(shí)際上就是“同股不同權(quán)”制度。其主要內(nèi)容包括：

公司股票區(qū)分為A序列普通股(Class A common stock)與B序列普通股(Class B common stock);

A序列普通股通常由機(jī)構(gòu)投資人與公眾股東持有，B序列普通股通常由創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)持有;

A序列普通股與B序列普通股設(shè)定不同的投票權(quán)。

美國(guó)上市的公司通常采用這種結(jié)構(gòu)來(lái)維持公司創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的控制器，比如， Facebook、Google與百度等企業(yè)都將其A序列普通股每股設(shè)定為1個(gè)投票權(quán)，B序列普通股每股設(shè)定為10個(gè)投票權(quán)。近些年上市的京東、聚美優(yōu)品、陌陌都是采取的這種AB股制度。根據(jù)京東的股東協(xié)議，劉強(qiáng)東及管理層持有的股份每股代表20份投票權(quán)，其他股東持有的股份每股只能代表一個(gè)投票權(quán)，這樣劉強(qiáng)東及其管理團(tuán)隊(duì)雖然只持有20%左右的普通股，但是由于有雙層投票結(jié)構(gòu)保護(hù)，其投票權(quán)能確保股東會(huì)上重大議案有絕對(duì)的發(fā)言權(quán)。