1號店、俏江南等敗局啟示錄：創(chuàng)始人因何痛失公司控制權(quán)

二、日常經(jīng)營的控制權(quán)

熟悉境內(nèi)外上市公司治理的人可能明白，董事(會)與股東(會)是相對獨立的，公司股東(會)往往無權(quán)直接干預(yù)董事(會)依據(jù)法律和公司章程行使日常經(jīng)營決策的權(quán)力。(搜索微信公眾號“投黑馬”專注于文創(chuàng)領(lǐng)域的眾籌平臺)所以，公司的控股權(quán)和公司運營的控制權(quán)并無必然聯(lián)系，尤其是股權(quán)相對分散的公司中，公司的控制權(quán)往往在于公司的董事會。對于未上市的境內(nèi)初創(chuàng)公司來說，股東往往與董事一致所以很少面臨這樣的沖突，但是隨著公司的不斷融資，投資人往往會要求向公司委派董事，董事會的構(gòu)成會發(fā)生變化，此時就需要創(chuàng)始人注意控制公司的董事會、法定代表人等掌握公司的實際控制權(quán)。

1、公司董事

公司的日常經(jīng)營事項，主要由公司董事(會)來決定。一般情況下，公司很少需要開股東會，所以也很少通過股東會的控制權(quán)來參與公司日常經(jīng)營，只是在重大事件(如修改章程進行融資)的時候才召集一次股東會或者要求股東簽署決議等文件。所以，如果控制了董事會，也就控制了公司的日常經(jīng)營管理。核心創(chuàng)始人可以占有公司董事會的大部分席位，以保障決策效果和決策效率。

注意事項

控制董事會最重要的法律手段是控制董事的提名和罷免。公司控制權(quán)之爭往往體現(xiàn)在董事的提名和罷免上，如果創(chuàng)始人之外的公司股東沒有提名或罷免公司董事的權(quán)利，這些股東也很難插手爭奪公司的控制權(quán)。 但現(xiàn)實中，公司的投資人往往要求董事任免權(quán)，而公司往往也需要創(chuàng)始人之外的董事助力公司的發(fā)展，所以創(chuàng)始人需要注意控制董事會的人數(shù)以及創(chuàng)始人任命的董事人數(shù)。創(chuàng)始團隊在公司初期控制2/3的董事人數(shù)，而在后期最好能控制1/2以上的董事席位，公司盡量將外部董事席位留給對公司發(fā)展具有戰(zhàn)略意義的(投資)人，隨著外部董事的增加而擴充董事總?cè)藬?shù)，盡可能保持創(chuàng)始股東對董事人數(shù)的上述控制比例。

案例分析

馬云在1999年創(chuàng)辦了阿里巴巴，他和其他阿里巴巴高管及投資者組成了一個強大的團體，那就是“阿里巴巴合伙人”。阿里巴巴的招股書顯示，阿里巴巴合伙人將擁有獨家提名多數(shù)董事會成員的權(quán)利，但董事提名候選人，必須在一年一度的股東大會上獲得大部分票數(shù)的支持，方可成為董事成員。根據(jù)馬云、蔡崇信、軟銀和雅虎達成的投票協(xié)議，在未來的股東會上，軟銀和雅虎要贊同阿里巴巴合伙人提名的董事候選人。

京東的招股書顯示，京東的董事會為9人，老虎基金、Best Alliance、Strong Desire以及DCM分別有權(quán)任命一名董事，而劉強東及管理團隊則有權(quán)任命5名董事，并且有權(quán)任命董事會主席。董事會席位來看，劉強東及其管理團隊與其他股東在董事會的投票權(quán)為5：4，劉強東在董事會在投票權(quán)過半數(shù)，在董事會重大問題上應(yīng)是劉強東及其管理團隊擁有主導(dǎo)權(quán)。這樣，劉強東及其管理團隊在董事會與股東會都有絕對的發(fā)言權(quán)，從而牢牢的把握公司的控制權(quán)。

2、中國特色公司實際控股權(quán)(法定代表人和公章)

在中國的法律框架下，法定代表人通常由公司董事長或總經(jīng)理擔(dān)任，法定代表人在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)，直接代表公司對外行使職權(quán)，法定代表人的職務(wù)行為構(gòu)成公司的行為，相應(yīng)法律后果由公司承擔(dān)。 另外一個具有中國特色的制度是公章，公章刻制經(jīng)由公安機關(guān)備案，商務(wù)實踐中大家也特別注重公章的法律效力，蓋公章是公司意志的體現(xiàn)，除非能證明公章并非公司加蓋，蓋有公章的法律文件能夠直接約束公司。也就是說，公司法定代表人在合同上代表公司簽字，或者公司公章加蓋在合同上，公司通常就要受到合同的約束，除非極端例外的情況(如公章被盜或?qū)Ψ綈阂?。

注意事項

對于初創(chuàng)公司來說，公司的董事長、總經(jīng)理和法定代表人通常會由首席創(chuàng)始合伙人擔(dān)任，一般不會出現(xiàn)董事長、總經(jīng)理和法定代表人旁落或失去公章控制的情況，但是在公司有數(shù)位作用相當(dāng)?shù)穆?lián)合創(chuàng)始人時需要注意法定代表人和公章(以及公司營業(yè)執(zhí)照以及銀行賬戶等公司印鑒)的控制問題，防范聯(lián)合創(chuàng)始人出現(xiàn)沖突時可能出現(xiàn)該問題，影響公司發(fā)展。

如果公司對公章和營業(yè)執(zhí)照等證照或印鑒失去控制，公司在實踐中會遇到很多麻煩，解決起來耗費時間和成本。例如，公司宣布印鑒作廢而重新變更補領(lǐng)需要去報社刊登作廢聲明，但報社卻要求出具營業(yè)執(zhí)照和公章，去銀行變更財務(wù)預(yù)留印鑒需出具公章和原財務(wù)章、人名章，去公安局變更印章需出具營業(yè)執(zhí)照，去工商局變更營業(yè)執(zhí)照需出具公章，這些互為條件的尷尬境地很難溝通解決。實際中，只能通過訴訟途經(jīng)解決，但是即使訴訟程序順利(因為各地法院受理訴訟可能還需要公司蓋章)，走完一審、二審、執(zhí)行程序可能需要兩年左右時間，公司正常運營(簽合同都沒有公章)可能遭受重大影響。前文提及的雷士照明案例中，董事長吳長江被罷免后就有搶奪公司公章和證照的報道;近年來筆者也親身經(jīng)歷過幾起控制權(quán)爭議引發(fā)爭奪公章和營業(yè)執(zhí)照的案件。

當(dāng)然，除了公章和營業(yè)執(zhí)照等證照或印鑒的控制之外，創(chuàng)始人也需要考慮產(chǎn)品和人員的控制，泡面吧的慘痛教訓(xùn)最能闡釋這一點。

案例分析

雙威教育

2012年，美國上市的雙威教育的前董事長兼首席執(zhí)行官陳子昂與控股股東產(chǎn)生沖突，宣布辭職。美國投資者取得了董事會的控制權(quán)。但是接下來的一系列變化卻使得美國投資人大驚失色。據(jù)報道，陳子昂從2011年7月1日至12月28日，從雙威教育下屬的兩家主要盈利來源公司——語培信息、雙巍信息部分賬戶共劃出12筆資金，總額5.1億元。同時在集團免除其職務(wù)后，陳子昂卷走了語培、雙威兩家公司的工商執(zhí)照、公章及財務(wù)賬冊。除此以外，雙威教育集團的核心資產(chǎn)——由該集團控股企業(yè)投資的三家國內(nèi)民辦學(xué)院，其中已有兩家學(xué)院的投資企業(yè)被陳子昂私自轉(zhuǎn)讓給了數(shù)位自然人，而該集團董事會此前毫不知情。

泡面吧

據(jù)報道，這家估值高達億元的初創(chuàng)公司在即將簽下A輪 termsheet的前夕，幾位創(chuàng)始人因為最終沒有厘清股權(quán)分配的方案，導(dǎo)致最后相識五六年的伙伴反目分家。一位創(chuàng)始人把代碼、項目刪除，封鎖全體員工所有的郵件，一個非常有前景的項目迅速淪為焦土。

三、小結(jié)

最后，創(chuàng)業(yè)初期往往是創(chuàng)始人之間的蜜月期，其他股東也可能基于對創(chuàng)始人的信任，會默許公司控制和決策由創(chuàng)始人的主導(dǎo)，但隨著公司的發(fā)展壯大很容易發(fā)生利益分配沖突，這是考驗一家初創(chuàng)公司的嚴(yán)峻時刻，往往決定創(chuàng)業(yè)公司的前途和命運，如果創(chuàng)業(yè)者在蜜月期就考慮到前文提及的公司控制權(quán)的問題，事先合理設(shè)計股權(quán)結(jié)構(gòu)和控制機制(例如創(chuàng)始合伙人退伙時的回購機制)，可能在危機時刻成為解救公司的秘密武器。